Özel Hayatın Gizliliğini İhlal (TCK 134) ve Kişisel Veri Suçları Arasındaki Ayrımın Örnek Yargıtay Kararları ve Şemalarla Açıklanması:

Yargıtay'ın, KVKK'nın yürürlüğe girmesinden önceki kararlarında, bir fiilin hem özel hayatın gizliliğini ihlal hem de kişisel verilerin hukuka aykırı işlenmesi suçlarını oluşturması durumunda, normların içtimaı açısından genel norm-özel norm ilişkisi çerçevesinde bir değerlendirme yaptığı görülmektedir. Bu yaklaşımda, öncelikle fiilin TCK 134. maddesi kapsamında özel hayatın gizliliğini ihlal edip etmediği incelenmekte; eğer bu tespit edilirse, TCK 135. maddesindeki kişisel verilerin hukuka aykırı olarak kaydedilmesi suçu ayrıca değerlendirilmeyebilmektedir.

Normların içtimaı konusunda, görünüşte içtima kavramı önem arz etmektedir. Görünüşte içtima kapsamında olan durumlarda, normlar arasında bir öncelik ilişkisi kurularak, failin fiiline yalnızca bir normun uygulanması gerektiği sonucuna varılır. Özel hayatın gizliliğini ihlal suçu ve TCK 135-140 arasında düzenlenen kişisel veri suçları, Anayasa’nın 20. maddesinde güvence altına alınan özel hayatın gizliliği ve kişisel verilerin korunması hakkını korumaya yöneliktir. Bu nedenle, özel normun genel norma göre öncelikli olarak uygulanması gerektiği kabul edilir. Örneğin, bir fiil hem TCK 134. maddeyi (özel hayatın gizliliğini ihlal) hem de TCK 135. maddeyi (kişisel verilerin hukuka aykırı olarak kaydedilmesi) ihlal ediyor gibi görünse de, eğer esasen özel hayatın gizliliğini ihlal suçu kapsamında değerlendiriliyorsa, yalnızca TCK 134. madde uygulanır.

Kişisel Verilerin Korunması Kanunu'nun (KVKK) 17. maddesi, kişisel verilere ilişkin suçlar bakımından Türk Ceza Kanunu'nun (TCK) 135 ila 140. maddelerinin uygulanacağını belirtmektedir:

“Kişisel verilere ilişkin suçlar bakımından 5237 sayılı Türk Ceza Kanununun 135 ila 140 ıncı madde hükümleri uygulanır.” (KVKK 17/1)

KVKK'nın 17. maddesindeki atıf hükmü, kişisel verilere ilişkin suçlar bakımından TCK'nın 135 ila 140. maddelerinin uygulanacağını açıkça belirleyerek, bu alandaki cezai sorumluluğu netleştirmektedir. Bu düzenleme, Yargıtay'ın önceki içtihatlarında benimsediği genel norm-özel norm ayrımını ve görünüşte içtima kurallarına göre hangi normun uygulanacağının tespit edilmesini ortadan kaldırmaktadır.

Uygulamada yaşanan karışıklıkların temeli de bu noktadan kaynaklanmaktadır.

KVKK öncesinde işlenen bir fiil ile özel hayatın gizliliğini ihlal ve kişisel veri suçlarının görünüşte birleştiği bir durum meydana geldiğinde, özel normun önceliği gereği TCK 134. madde uygulanarak hüküm kurulmakta idi. Ancak KVKK 17. maddesindeki atıf hükmü ile artık fail, KVKK kapsamındaki faaliyetlerin hukuka aykırı bir fiil teşkil etmesi halinde doğrudan kişisel veri suçları kapsamında yargılanabilecektir.

Kayıhan, İ. Görünüşte Birleşme (içtima) İlkeleri Ve Yeni Türk Ceza Kanunu

Ketizmen M./Kart A.: Kişisel Verilerin Korunması Kanununun 17. Maddesi Ve Yargıtay KararlarıDoğrultusunda, Kişisel Verilerin Korunmasına İlişkin Suç Teşkil Eden Fiiller Açısından Uygulanacak Norm Hakkında Değerlendirme

Özel Hayatın Gizliliğini İhlal (TCK 134) ve Kişisel Veri Suçları Arasındaki Ayrımın Örnek Yargıtay Kararları ile Açıklanması

1. Özel Fotoğrafların Yayılması

• Özel Hayatın Gizliliği (TCK 134): Eğer mağdurun özel hayatına dair bir görüntü veya video yayılmışsa, TCK 134 uygulanır.
• Kişisel Veri Suçları (TCK 135-140): Eğer mağdurun görüntüsü özel hayatına dair değilse, ancak kişisel veri niteliğindeyse, TCK 135-136 uygulanır.

Yargıtay Kararı: 12. C.D., 2020/5201 E., 2021/3645 K.

2. Kamuya Açık Alanda Fotoğraf Çekme

• Özel Hayatın Gizliliği (TCK 134): Kamuya açık alanda bir kişinin gizlice fotoğrafının çekilmesi özel hayatın gizliliğini ihlal sayılabilir.
• Kişisel Veri Suçları (TCK 135-140): Eğer fotoğraf özel bir durumu içermiyorsa, kişisel veri olarak değerlendirilebilir.


Yargıtay Kararı: 12. C.D., 2019/973 E., 2020/218 K.

3. Kişisel Bilgilerin İnternette Yayınlanması

• Özel Hayatın Gizliliği (TCK 134): Eğer yayınlanan bilgiler özel hayatın mahrem yönüne dair değilse, TCK 134 uygulanmaz.
• Kişisel Veri Suçları (TCK 135-140): Kişisel veriler hukuka aykırı yayıldığı için TCK 136 uygulanır.

Yargıtay Kararı: Yargıtay CGK, 2012/1510 E., 2014/331 K.

4. Adli Sicil Kaydının Açıklanması

• Özel Hayatın Gizliliği (TCK 134): Eğer veri sadece sözlü olarak ifşa edilmişse, özel hayatın gizliliğini ihlal suçu oluşur.
• Kişisel Veri Suçları (TCK 135-140): Eğer sicil kaydı yazılı veya dijital ortamda paylaşılmışsa, kişisel veri suçu oluşur.

Yargıtay Kararı: 12. C.D., 2015/16539 E., 2017/4577 K.

5. Vesikalık Fotoğrafın İzinsiz Kullanımı

• Özel Hayatın Gizliliği (TCK 134): Eğer vesikalık fotoğraf özel hayata dair değilse, TCK 134 uygulanmaz.
• Kişisel Veri Suçları (TCK 135-140): Kişisel veri olarak değerlendirilir ve TCK 135-136 uygulanır.


Yargıtay Kararı: 12. C.D., 2016/10243 E., 2017/7042 K.

6. Kişisel Verilere Erişim Ancak Kaydetmeme

• Özel Hayatın Gizliliği (TCK 134): Mağdurun kişisel verilerine izinsiz erişilip, sadece hafızada tutma yoluyla hukuki ihlal gerçekleştirildiğinde, Yargıtay TCK 135 ve 136 değil, TCK 134'deki suçun meydana geleceği görüşündedir.
• Kişisel Veri Suçları (TCK 135-140): Eğer veri sadece gözle görülmüş, kaydedilmemişse, suç oluşmayabilir.


Yargıtay Kararı: 12. C.D., 2021 / 33 E., 2021/6889 K.

7. WhatsApp Üzerinden Fotoğraf Gönderilmesi

• Özel Hayatın Gizliliği (TCK 134): Mağdurun rızasıyla sanığa gönderdiği fotoğraflar özel hayatın mahremiyetini içeriyorsa, daha sonra bu fotoğraflar yayılırsa, TCK 134 uygulanır.
• Kişisel Veri Suçları (TCK 135-140): Rızayla gönderilen fotoğrafların özel mahremiyet içermemesi durumunda, TCK 136 uygulama alanı bulabilecektir.

!!!!!!!!!!!! Bu durumlarda TCK 134'deki suçun cezasının, 136'daki suçun cezasından az olması ve şikayete bağlı olması kanuni düzenlemeyi, tartışmalı hale getirmektedir.


Yargıtay Kararı: 12. C.D., 2020/961 E., 2021/219 K.

8. Özel Görüntülerin Rızasız Saklanması

• Özel Hayatın Gizliliği (TCK 134): Eğer görüntü kaydedildiyse ve mahremiyet içeriyorsa, TCK 134 uygulanır.
• Kişisel Veri Suçları (TCK 135-140): Eğer mahremiyet içermeyen bir görüntü saklandıysa, TCK 135 uygulanır.


Yargıtay Kararı: 12.C.D., 2022/4512 E., 2022/6716 K.

9. Özel Hayatın Gizliliğini İhlal Suçu Şikâyete Bağlı mı?

• Özel Hayatın Gizliliği (TCK 134): Evet, mağdur şikâyet etmezse dava açılamaz.
• Kişisel Veri Suçları (TCK 135-140): Hayır, kişisel veri suçları re’sen soruşturulur.


Yargıtay Kararı: 12. C.D., 2020/961 E., 2021/219 K.

Av. İsmail Murat Kaban